关于严格预防通过交通工具传播传染性非典型肺炎的通知

上一篇: 关于出口货物税收若干问题的补充通知
下一篇: 关于调整《国家重点监管医疗器械目录》的通知

　 论文提要：

　　我国破产法设立了破产管理人制度，但关于破产管理人具体制度的设计存在不足之处，其中在破产管理人的任职资格及管理模式、选任方式、职能划分、监督机制、责任体系、报酬制度等方面还存在较大的缺陷，有些还存在行政权干预的影子。这些缺陷可以说是破产管理人制度的“硬伤”，将导致在司法实践中操作层面上的困难。我国的破产管理人制度的设计和完善，应当符合破产法律制度及其本身的价值目标的追求，并遵循相应的原则。根据我国的司法实践，需要在破产管理人的选任体制、任职资格、报酬制度、监督机制和责任体系等方面应加以完善，并力图弱化行政干预的负面影响。（全文共计5 961字）


　　2006年8月27日，十届全国人大常委会通过了《中华人民共和国企业破产法》（下称破产法）。这是我国首次设置破产管理人制度，但考量具体制度的设计，还存在着相当的不足，有待于进一步完善。

　　一、我国破产管理人制度的现状和存在的问题

　　1、破产管理人的任职资格及管理模式。破产法规定破产管理人可以由律师事务所、会计师事务所和破产清算事务所等中介机构以及这些中介机构中的个人担任，亦可由有关部门、机构的人员组成的清算组担任。因此，担任破产管理人不需要特别的资质要求，这与我国及国际上通行的对特定行业准入的现状不符。[1]另外，破产法还规定由法院对破产管理人进行管理，法院是否有精力和必要从事这些行政性的活动，值得怀疑。

　　2、破产管理人的选任方式。随着破产管理人替代了原来的清算组制度，在其选任方式上也发生了改变，即由法院商同同级政府指定清算组成员变为破产管理人由法院直接指定，这体现了破产立法的意图，即尽量消弱行政权在破产程序中的影响力。破产管理人是否称职或者能否公正地履行职务，对债权人的利益影响巨大，但在这种制度设计下，债权人在破产管理人的选任上却无所作为。虽然破产法还规定，债权人会议认为破产管理人不能依法、公正地执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请法院予以更换，但是因无程序上的保障，如果法院不予更换时，债权人或债权人会议只能接受法院的决定。[2]

　　3、没有根据不同的程序和阶段来区分破产管理人的身份。破产程序有破产清算、整顿、和解三个程序，在一个程序中还区分了不同的阶段。在不同的程序或阶段中，破产管理人的职能差异很大。将职能不同甚至差异相当大的破产管理人身份杂糅在一起作出统一的规定，结果是导致了对破产管理人的性质、地位、职能等的混淆，在破产司法实践中极易出现混乱。

　　4、仍然残留着行政色彩。依照破产法的规定，“由有关部门、机构的人员组成的清算组”可以担任破产管理人。《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》（下称《指定管理人的规定》）规定：“清算组为管理人的，人民法院可以从政府有关部门、编入管理人名册的社会中介机构、金融资产管理公司中指定清算组成员，人民银行及金融监督管理机构可以按照有关法律和行政法规的规定派人参加清算组。”这实质上给行政权的介入，特别是在国有企业破产中地方政府的继续操纵和干预留下了余地。这种立法上的纵容，使破产案件的审理长期难以摆脱行政干预的窠臼，“这将使旧体制的弊端全部延续到新法之中，但对问题的解决方法却未作规定”。[3]

　　5、对破产管理人监督的失衡与监督主体的缺位。破产法规定了债权人会议和债权人委员会对破产管理人的监督权，但缺少必需的程序性规定。而且，债权人会议和债权人委员会对破产管理人的选任和解任只有向法院的申请权，并无实质上的权利。简言之，债权人会议和债权人委员会对破产管理人的监督职能必须依附于法院而难以独立行使。这必然造成在对破产管理人监督上偏重于法院的失衡状态。同时，因制度设置的原因，行业监督和行政监督也没有法律依据，造成了监督主体的实际缺位，更难以形成对破产管理人执行职务的全方位的监督体系。

　　6、破产管理人执行职务的责任担保。破产法规定，个人担任破产管理人的应参加执业责任保险。然而，在目前执业保险体系不健全的情况下，这一制度的设置没有实质意义。如按照该规定，或者将个人完全排除在破产管理人的被指定之外，或者个人被指定为破产管理人后因失职行为而被追究时，实质上无足额财产可承担责任。中介机构担任破产管理人的责任承担问题同样也是无法可依。[4]

　　7、破产管理人的报酬。破产法规定破产管理人的报酬由法院确定，最高法院因此制定了《最高人民法院关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定》（下称《管理人报酬的规定》）。依照该规定，破产管理人的报酬是根据债务人（破产人）最终清偿的财产价值总额按相关比例来确定的。但是在那些无产可破或者仅余少量财产可供清偿债务的破产案件中，如何来保证破产管理人获得因劳动的付出而应得的对价所得呢？特别是在接受指定后，破产管理人一般已经垫付了部分费用的情况下，如果得不到一定的补偿，不仅不符合责、权、利相一致的原则，更损害了破产管理人执行职务的积极性。

　　以上缺陷的存在，可以说是我国破产法的“硬伤”，如果不及时解决，将使破产案件的审判实践在操作层面上陷入难以预料的困境。

　　二、我国破产管理人制度的设计应追求的价值目标及遵循的原则

　　1、价值目标。一项具体的法律制度的设计安排，都有其所要追求的价值目标。首先，具体法律制度的价值目标追求，要符合该部法典的总的目标模式。其次，它也有其独立的价值目标的存在。

　　破产制度自产生以来，在不同的历史时期，乃至同一时期的不同国家中，其立法目标都经历了不同模式的转换。“如果从立法的本位角度考虑，我们可以说破产法是经历了从债权人本位——到债务人与债权人的利益平衡本位——再到社会利益与债权人、债务人利益并重的变化和发展过程。”[5]考查我国破产法，其所追求的是“社会利益与债权人、债务人利益并重”价值目标模式，是符合时代发展潮流的。[6]破产管理人制度的设置也应体现这一总的价值目标模式的要求。

　　同时，破产管理人制度也有其独特的价值追求，即应符合其本身的规律要求。简单来讲，就是我国的破产管理人应体现独立性、中立性和专业性的特点。这也是该制度存在的内在价值，所有围绕破产管理人制度的具体设计，都应体现这“三性”的要求。

　　2、遵循的原则。我国破产管理人制度的具体设计在符合以上总体目标（目的）及其本身的价值追求外，还应遵循以下原则：

　　（1）根据破产管理人的法律性质和地位来考量具体制度的设置。也就是应围绕破产管理人内在的法律性质和与其法律地位相称的原则来设计具体的制度、措施，以体现我国破产管理人制度特有的价值。[7]这样才能最大限度地发挥其在整个破产法律制度中应有的积极作用。否则，就偏离了我国破产法的价值目标体系。

　　（2）吸收外国先进经验和与我国司法实践相结合的原则。应该看到世界上大多数国家的破产法律制度不时处于改革过程中，有些制度也还不是那么成熟，且有些理论观点本身还远未形成定论，如果盲目地拿进来，有可能“误入歧途”。而且，我国的市场经济体制还不成熟，自然还有我们自己的国情在那里，特别是破产法理念仍然相当薄弱，只有在深入研究的前提下，才能将较为先进的制度引入我国的法律体系中。当然，也不能因噎废食，只要理论成熟了，就要坚决引进先进的理念以完善我国的破产管理人制度。

　　（3）制度司法化原则。即尽量摆脱原破产立法消极因素的影响，特别是剔除行政色彩较浓的制度，弱化地方政府在破产程序中的作用。只有这样，才能真正发挥破产管理人的职能作用，实现该制度本来的价值。

　　三、我国破产管理人制度的完善和具体制度的设计安排

　　我国破产管理人制度应当在以下几个方面进行重新设计和完善：

　　1、破产管理人的选任。破产法规定破产管理人由法院指定。这种选任方式固然有其优越性，如选任的及时性、权威性，可以保证破产管理人中立地执行职务等。但破产法显然忽视了债权人的权利。破产程序的发动和推进，特别是破产管理人执行职务的行为，与债权人的利益息息相关，应该给予其表达意志的机会。而且，在破产管理人选任方面如果债权人无所作为，债权人所谓的对破产管理人的监督权也就形同虚设了。因此，在现有的体系下，破产法应在规定破产管理人由法院指定的同时，赋予债权人会议以异议权，并提供程序上的保障。

　　另外，在选任的时间上，我国采用的是破产受理主义，即在法院裁定受理破产案件的同时指定管理人。这样可以避免案件受理后债务人的财产实际上处于无人管理的状态。但该种设计，也在实际上剥夺了债权人异议权的行使。故应设立临时管理人制度，在召开第一次债权人会议时再由法院指定破产管理人。这样，债权人会议可以有充分的时间予以讨论决定是否提出异议，以充分地保障债权人的权利，确保破产程序的公开、公正和透明。

　　2、设立临时管理人，并分程序规定执行不同职务的管理人制度，明确其各自的职责和任职条件。我国采取的指定破产管理人的方式体现了强烈的职权主义，漠视了债权人应享有的权利，不符合我国破产法的价值目标追求。结合破产管理人选任制度的完善，设立临时管理人制度是非常必要的。这样即由破产受理主义转向了破产宣告主义，既解决了债权人行使权利的程序问题，同时也符合指定管理人及时性的要求。从另一个方面来看，在破产宣告之前和之后的管理人的职责是不同的，也就是说设立临时管理人制度，可以更能明确管理人在破产程序不同阶段的职能和作用。
河北省人大常委会


河北省烟花爆竹安全管理条例

（１９９４年９月２日河北省第八届人民代表大会常务委员会第九次会议通过　１９９４年９月２日公布　１９９４年１２月１日起施行）
时效性：已被修正　 19940902 　
颁布日期：19940902 　
实施日期：19941201 　
失效日期：19970624 　
颁布单位：河北省人大常委会


第一章　总　则
　　第一条　为加强烟花爆竹安全管理，保障国家、集体财产和公民人身财产安全，维护社会秩序，防止环境污染，根据国家有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本条例。
　　第二条　凡在本省行政区域内生产、储存、运输、经营和燃放烟花爆竹，必须遵守本条例。
　　第三条　本条例所称烟花爆竹，系指点燃引火线或者通过其他方式能够产生声、光、色、烟等的各类鞭炮、焰火。
　　第四条　烟花爆竹管理应当遵循安全第一，预防为主，严格管理，限制燃放的原则。禁止违法生产、储存、运输、经营和燃放烟花爆竹。
　　第五条　各级人民政府负责本条例的实施，并对做出显著成绩的单位和个人给予表彰、奖励。
　　第六条　各级人民政府有关部门应当按照各自职责，对烟花爆竹的生产、储存、运输、经营和燃放等环节实施监督检查，各有关部门的具体职责，由当地人民政府确定。
　　各级教育、文化、新闻、出版、广播电视等部门以及机关、部队、团体、企业事业单位和街道办事处、居民委员会、村民委员会，应当加强烟花爆竹安全管理的宣传教育工作。
第二章　生产管理
　　第七条　凡从事烟花爆竹生产的企业，必须符合国家规定的安全条件，并领取《烟花爆竹安全生产许可证》和营业执照后方可生产。当地公安部门应当对其安全条件每年进行一次审核。
　　第八条　新建、扩建、改建烟花爆竹生产企业，必须符合国家《烟花爆竹工厂设计安全规范》的要求，逐级报省主管部门批准，并经省公安部门审核同意后方可施工。竣工后，由省公安部门会同主管部门组织验收，合格的，由省公安部门颁发《烟花爆竹安全生产许可证》，凭证到当地工商行政管理部门办理营业执照后方可生产。
　　第九条　烟花爆竹生产企业的职工，应当由有关部门进行安全教育和技术培训，经劳动部门考试合格后持证上岗。
　　禁止孕妇、残疾人和未成年人从事烟花爆竹生产。
　　第十条　烟花爆竹生产企业应当按照国家规定的《烟花爆竹劳动安全技术规程》从事生产，建立健全安全生产管理制度，设置安全管理机构，配备熟悉业务、责任心强的专职安全检查员。
　　第十一条　烟花爆竹产品质量必须符合国家《烟花爆竹安全与质量》规定的标准。
　　禁止生产拉炮、摔炮、砸炮等敏感度高的危险品。
　　第十二条　烟花爆竹产品必须经省技术监督部门认证、认可的烟花爆竹安全质量监督检验机构检验合格后方可出厂。
第三章　储存管理
　　第十三条　储存烟花爆竹必须经所在地的县或者市（地）公安部门批准，领取《烟花爆竹储存许可证》后方可储存。
　　第十四条　储存烟花爆竹必须设有独立的专用仓库区和专用仓库，其选址、建筑物内外安全距离、安全设施等，必须符合国家有关规定。
　　第十五条　专用仓库储存烟花爆竹的数量，不得超过设计容量。专用仓库应当建立健全安全制度，设专人保管、专人守护。
第四章　运输管理
　　第十六条　省内运输烟花爆竹，购货方应当到其所在地的县、市（地）公安部门申请领取《烟花爆竹购买许可证》、《烟花爆竹运输许可证》；省外运入烟花爆竹，购货方应当到省公安部门申请领取《烟花爆竹购买许可证》、《烟花爆竹运输许可证》。
　　承运方凭《烟花爆竹运输许可证》，按危险货物运输管理规定承运。
　　水上运输烟花爆竹，除办理《烟花爆竹运输许可证》外，还应当向港（航）务监督机关办理船舶载运危险货物进出港或者过境申报手续。
　　第十七条　运输烟花爆竹的车、船必须符合国家有关危险货物运输的安全要求，并配备相应的消防器材，显示危险品标志、信号。
　　第十八条　运输烟花爆竹的车、船不准同时载运旅客，不准将性质相抵触、灭火方法不同的物品混装。禁止伪装或者伪造品名运输烟花爆竹。
　　第十九条　在公路上运输烟花爆竹，应当用苫布盖严、捆牢，派专人押运。禁止在人口稠密的地方停车。
　　第二十条　装卸、运输、押运烟花爆竹的人员必须熟悉烟花爆竹的性能和安全常识，遵守安全操作规程。
　　第二十一条　禁止携带烟花爆竹搭乘火车、轮船、飞机、汽车等公共交通工具。
　　禁止在托运、邮寄的其他物品中夹带烟花爆竹。
第五章　经营管理
　　第二十二条　经营烟花爆竹的单位和个人必须经所在地的县或者市（地）公安部门批准，领取《烟花爆竹经营许可证》，凭证到同级工商行政管理部门办理营业执照后方可经营。
　　第二十三条　烟花爆竹的销售市场（点）和试放点，必须远离居民区、集贸市场、仓库、公路、铁路、易燃易爆企业，分片划段，单独设立，其具体地点，由所在地的县或者市（地）公安部门会同有关部门确定。
　　任何单位和个人不准在确定的场（点）以外从事烟花爆竹的经营活动。
　　第二十四条　烟花爆竹批发单位必须向经批准的生产企业或者定点的批发单位定货；购入的烟花爆竹，必须凭省级技术监督部门认证、认可的烟花爆竹安全质量监督检验机构检验合格后出具的检验报告，到所在地的县或者市（地）公安部门申请领取《核验合格证》后方可销售。
　　从本省境外购入的烟花爆竹，由市（地）供销部门统一经营。
　　第二十五条　烟花爆竹批发单位和生产企业不准向未经批准的经营单位和个人销售烟花爆竹。
　　第二十六条　批发单位和零售市场（点）的烟花爆竹，必须设专人保管，专人、专柜销售。销售人员必须熟悉所售烟花爆竹的性能和安全常识。
　　第二十七条　烟花爆竹批发单位和零售市场（点）内，应当建立健全安全制度，配置消防设备、器材，禁止使用明火和试放烟花爆竹。购买者要求试放的，应当到公安部门指定的地点试放。
第六章　燃放管理
　　第二十八条　省辖市市区内禁止燃放烟花爆竹，具体区域，由当地市人民政府规定
　　县（市）人民政府所在的城镇应当采取措施，逐步限制或者禁止燃放烟花爆竹。
　　第二十九条　省辖市市区以外的下列区域、场所，禁止燃放烟花爆竹：
　　（一）繁华街道、车站、码头、机场、商店、集贸市场、立交桥；
　　（二）影剧院、公园、体育场馆、名胜古迹、旅游景点；
　　（三）国家机关、医院、疗养院、学校、科研单位、图书馆、档案馆、博物馆；
　　（四）生产、储存易燃易爆危险物品的工厂、仓库及电力、通讯线附近；
　　（五）当地人民政府认为应当禁止燃放烟花爆竹的其他区域、场所。
　　第三十条　禁止燃放烟花爆竹的区域、场所，不准生产、储存、销售烟花爆竹。
　　第三十一条　禁止向行人、车辆、建筑物等投掷或者直射燃放烟花爆竹。
　　第三十二条　国家、省、省辖市的庆典活动燃放礼花，由省、市人民政府决定并发布公告。
第七章　法律责任
　　第三十三条　违反本条例第七条、第八条、第十三条、第十六条第一款、第二十二条、第二十四条规定，由公安部门吊销许可证，没收其烟花爆竹和原材料及违法所得，并处五千元以上五万元以下罚款。
　　第三十四条　违反本条例第二十五条、第三十条规定，由公安部门没收其烟花爆竹和违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下罚款。
　　第三十五条　违反本条例第十四条、第十五条规定，由公安部门责令限期改正；逾期不改的，吊销《烟花爆竹储存许可证》，并处一千元以上五千元以下罚款。
　　第三十六条　违反本条例第二十三条第二款、第二十六条、第二十七条规定，由公安部门予以处罚。属个人责任的，处五十元以上二百元以下罚款；属单位责任的，处五百元以上一千元以下罚款。
　　第三十七条　违反本条例第二十八条、第二十九条规定，由公安部门予以处罚。属个人责任的，处五十元以上二百元以下罚款；属单位责任的，处五千元以上一万元以下罚款。
　　第三十八条　违反本条例第二十一条、第三十一条规定，由公安部门依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》予以处罚。
　　第三十九条　违反本条例第十一条、第十二条规定，由技术监督部门没收其烟花爆竹和原材料及违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下罚款。
　　第四十条　违反本条例第九条、第二十条规定，由劳动部门、主管部门责令停止违法行为。属个人责任的，并处三十元以上一百元以下罚款；属单位责任的，并处二千元以上一万元以下罚款。
　　第四十一条　违反本条例第十条规定，由公安部门、劳动部门、主管部门按管理权限责令改正；逾期不改的，吊销其《烟花爆竹安全生产许可证》和营业执照，并处五千元以上二万元以下罚款。
　　第四十二条　违反本条例第十六条第二款、第三款，第十七条，第十八条，第十九条规定，由公安部门、交通行政管理部门责令改正，补办手续；拒不改正的，没收其烟花爆竹，并处五千元以上二万元以下罚款。
　　第四十三条　生产、经营烟花爆竹未办理营业执照的，由工商行政管理部门责令其停止生产，补办手续，并处一千元以上一万元以下罚款。
　　第四十四条　烟花爆竹生产、经营单位的许可证被公安部门吊销的，工商行政管理部门应当吊销其营业执照。
　　第四十五条　依据本条例作出的下列行政处罚，由县级行使行政处罚权的机关决定
　　（一）处一万元以下罚款的；
　　（二）没收价值一万元以下产品和原材料的；
　　（三）责令停止违法行为、限期整改、补办手续的。
　　超过一万元罚款、没收价值超过一万元产品和原材料的，须经上一级机关批准。
　　需吊销许可证、营业执照的，由发证机关决定。
　　第四十六条　违反本条例规定，造成国家、集体、他人财产损失或者人身伤害的，由当事人依法承担民事责任，并由有关部门对企业法定代表人或者直接责任者给予行政处分；适用治安拘留的，由县级公安机关给予拘留处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第四十七条　对违反本条例的同一行为，已经有关部门予以处罚的，其他部门不得重复处罚。
　　第四十八条　罚没款应当使用财政部门统一印制的单据，罚没收入全部上交同级财政。
　　第四十九条　当事人对有关行政机关的行政处罚决定不服的，可以在接到处罚通知之日起十五日内向其上一级行政机关申请复议，也可以直接向人民法院起诉。逾期不申请复议或者不起诉，又不履行行政机关决定的，作出行政处罚决定的机关可以申请人民法院强制执行。
　　第五十条　行政执法人员未按本条例规定履行义务或者在执行公务时滥用职权，徇私舞弊，收受贿赂，情节轻微的，由其所在单位或者上级主管部门追究其行政责任；情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第八章　附　则
　　第五十一条　对产生噪声或其他污染的烟花爆竹代用品的管理，参照本条例的有关规定执行。
　　第五十二条　省人民政府可根据本条例制定实施细则。
　　第五十三条　本条例自１９９４年１２月１日起施行。