“带车求职”是劳动合同还是承揽合同/叶国平

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银行在资信证明上附加监督支付专款专用内容承担何种责任

张在祯


　　（注：该文先载于田惠宇主编《商业银行典型案例解析》，复旦大学出版社，2005年版；后载于万鄂湘 张军主编《最新金融法律文件解读》，“新类型疑难案例选评——银行接受开户企业贸易公司委托向某电力公司出具资信证明书纠纷案点评”，人民法院出版社，2006年第5期，第133－136页。）

　　【案情】上海东部贸易发展有限公司（以下简称贸易公司）与韩国某电力公司（以下简称电力公司）签订有关出口印尼煤炭到韩国的合同。根据此合同，贸易公司在上海某商业银行（以下简称银行）存入141万元人民币，并委托银行出具资信证明。
　　2003年5月9日，银行接受开户企业贸易公司的委托，向电力公司出具了编号为0001865的《资信证明书－存款》（以下简称资信证明）一份。资信证明内容为：“兹证明上海东部贸易公司在我行的存款账户余额情况如下：（存入日期）2003年5月9日，（银行帐号）31ХХХХ－00251”,（账户性质）保证金，（货币种类）人民币，（存款余额）1,410,000.00元。
　　银行又应客户要求，在“备注”栏内附加了“该笔现金存款人民币141万元，由银行锁定，作为电力公司投标，履约保证金专用，有效期限为自2003年5月9日至退回此银行证明文件时，始解除该锁定。仅此证明。”银行加盖公章。该资信证明格式文本还附声明“本证明书不得转让，不得作为担保、融资和变相融资的依据或凭证；本资信证明书仅证明委托人在本行的上述业务情况，本行不承担委托人因使用本资信证明书所产生的任何法律责任”等内容。
　　后因煤价上涨和运输等问题，贸易公司无法履约。电力公司北京办事处致电银行，要求根据资信证明的备注条款主张权利。银行内部有的人员认为，附加在备注栏内的内容与保函条款有类似之处，使该资信证明的性质与保函有混淆之处。
　　【解析】从形式上看，本案就是银行接受其开户企业贸易公司的委托向电力公司出具的存款资信证明。但是，存款客户为了进一步说明这笔存款是保证金、银行如何保管保证金、保证金的具体用途、保证金的保证期限、提取保证金的条件等，便要求银行在备注栏内附加了上述相关内容。由于本案中的存款具有特定用途，又存放在了保证金账户内，所以，从实质上看，与其说是银行出具的是资信证明，还不如说是贸易公司在银行存入了一笔保证金。所谓“资信证明”备注的内容，主要是说明银行如何监督保管保证金的问题，类似于银行监督支付专款专用。在实践中，监督支付中监督人的责任常常与保证人的责任相混淆。难怪本案银行内部有人认为，附加在备注栏内的内容与保函条款有类似之处，使该资信证明的性质与保函有混淆之处。那么，银行是否会承担责任？可能承担什么责任呢？
　　为了说明此问题，不妨先看1991年最高人民法院给江苏省高级人民法院《关于金融机构不履行其义务是否应当承担责任的复函》：江苏省盐城市生产资料公司与深圳市上博联合企业公司在签订购销化肥合同时，曾经要求上博公司提供担保。当上博公司的开户银行深圳发展银行发展大厦支行站前分理处向盐城市生产资料公司的开户行盐城市工商银行具函，证明上博公司“完全可以承担你们的业务项目”，并承诺“你行款到我行后，由我行负责专款专用，并监督使用”后，盐城市生产资料公司才在合同上加盖了公章。汇票开出后，盐城市生产资料公司又派人向深圳发展银行站前分理处了解上博公司的情况，站前分理处主任承认该函为分理处所出，并表示对函的内容负责，盐城市生产资料公司才将盐城市工商银行开出的汇票交给上博公司，上博公司在入帐时曾告知分理处负责人，该汇票系购买化肥款。据此，我们认为：深圳发展银行站前分理处虽未向盐城市生产资料公司作出担保合同履行或者承担连带责任的意思表示，但深圳发展银行站前分理处承诺对盐城市工商银行的汇款负责监督专款专用后，并未履行自己的义务，致使款到八日内被挪作他用。根据《民法通则》第106条第1款关于“公民、法人违反合同或者不履行其他义务时，应当承担民事责任”的规定，深圳发展银行站前分理处应当承担与其过错相适应的责任。
　　再如1991年最高人民法院给广东省高级人民法院《关于惠州恒业公司诉恩平旅游实业公司购销合同纠纷一案中银行是否负担保责任的函》：惠州恒业公司与恩平县旅游实业公司在签订购销彩电合同时，虽然要求银行提供担保，但中国工商银行恩平支行明确表示不同意担保，在其向恒业公司出具的证明中也没有担保的意思表示，因此，恩平支行不应承担担保责任。但是，恩平支行在向恒业公司出具的证明中承诺对恒业公司预付给旅游实业公司的170万元人民币实行监督，专款专用，却未履行其监督义务。根据民法通则第106条关于“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任”的规定，中国工商银行恩平支行应当承担与其过错相适应的赔偿责任。
　　以上两例，都是最高人民法院根据《民法通则》第106第1款关于“公民、法人违反合同或者不履行其他义务时，应当承担民事责任”的规定，认定深圳发展银行站前分理处和中国工商银行恩平支行应当承担与其过错相适应的责任案例。而在1993年最高人民法院给广东省高级人民法院《关于贵阳第二城市信用社向中国北方公司深圳分公司出具的函是否具有担保性质的答复》，认定信用社据函中的表示已经履行了保证监督支付义务，不承担法律责任。主要答复内容为：1987年4月21日贵阳第二城市信用社（简称信用社）向中国北方公司深圳分公司（简称深圳分公司）出具的函的内容说明，信用社的责任仅在于对深圳分公司的103.5万元货款实行监督支付和在什么情况下将此款退汇原单位。该函括号内的“如果交易合同不能执行款退汇原单位”应理解为如交易合同不能履行，存于127007临时帐户的103.5万元货款退汇原单位，并无信用社保证交易合同全面履行的意思表示。信用社的责任既不是代为履行合同，也不是连带责任。联系深圳分公司与贵阳云桥经济开发公司1987年4月22日签订的“出口产品收购合同中”甲方来人带全款，收到商检局品质、数量证书及铁路发运通知书后付款”，以及信用社依据函中的表示已经分四次将深圳分公司的货款全部支付，履行了保证监督支付义务的实际情况，购销合同未能全部履行，与信用社无任何法律关系。因此，你院应依法对深圳市中级人民法院（〔1990〕深中法经临字第26号）民事判决中的错误予以纠正。
　　可见，本案银行对监督支付专款专用承担何种责任、是否会承担责任，关键是看银行是否按照约定条件履行了义务。对此，1994年最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》曾明确规定，向债权人保证监督支付专款专用的，做出该项保证的人，在履行了监督支付专款专用义务后，不再承担责任。未尽监督义务造成资金流失的，应当对流失的资金承担连带责任。2000年最高人民法院关于《担保法》司法解释又进一步合理规定，第三人向债权人保证监督支付专款专用的，在履行了监督支付专款专用的义务后，不再承担责任。未尽监督义务造成资金流失的，应当对流失的资金承担补充赔偿责任。

国家机械委


国家机械委关于出国留学人员工作的若干规定

1987年6月18日，国家机械委

根据《中共中央、 国务院关于改进和加强出国留学人员工作的若干问题的通知》和国务院国发[1986]107号文件精神，现对我委选派人员出国留学（包括研究生、进修、学习、培训、 合作研究人员）有关事项做如下规定：
—、选派原则
国家机械委所属各单位， 通过各种途径和方式选送人员到国外有关研究机构、高等院校、 工商企业进修实习或攻读学位是加快机械工业人才培养的重要途径，必须有计划、有重点地稳步发展，长期坚持。 要从机械工业的实际出发，密切结合国内生产、科研的需要，以解决生产、 科研中的重点问题为主，做到按需派遣，保证质量，学用一致。
二、项目申请
除国家统一选拔派出（简称国家公派留学）以外， 委属各单位通过取得奖学金或其他方式资助选派人员出国留学（包括研究生、进修、 学习、培训、合作研究）均为单位公派。 单位公派的项目必须经委内各主管司局审核，纳入本单位、本部门的派遣计划。
项目申报一般规定每年一次，于上年的11月底前由各主管司、 局集中交对外司汇总审核（委属院校由教育局汇总审核）后， 报请主管委领导审批。个别特殊情况在年内临时申报。
进修、学习期限一般为三个月至一年，由本委按计划确定。
派出单位应注意按项目需要选择具有较高水平或专业特长的合适的国外对口单位。
由定居国外及香港、澳门、 台湾亲友资助的出国留学人员应在公安部门办理自费出国申请手续。
三、管理工作
公派出国留学人员在办理出国手续前， 要与本人所在单位签订《出国留学人员协议书》，内容包括学习目标、内容、期限、回国服务要求、 留学人员出国经费的具体规定以及派出单位与个人双方的其他权利、 义务和责任等。
学习期间或期满后，一般不得改变原派出身份。未经本委批准， 不得擅自延期；逾期不归者，一年内停薪留职，一年后是否保留公职， 由派出单位视具体情况决定。
派出单位应指定专人与留学人员保持联系， 给予各方面关心和指导，督促其学成后按期归国。
出国进修人员在国外期间不享受回国休假待遇， 他们在国内的配偶，属在职职工，一般也不给予出国探亲待遇。
研究生在国外期间，回国休假事宜由人员所在单位确定， 其在国内的配偶，一般也不提倡自费出国探亲。如实属需要，由派出单位批准后， 通过公安局办理出国手续。探亲期限一般为3个月，逾期不归者，如属在职职工，则从第4个月起停薪留职。探亲期间如有申请留学者报主管部门批准后按规定办理转派手续。
留学人员回国后的休假期，由人员所在单位安排，一般不超过1个月。
四、经费标准
凡取得国外资助，由单位公派的出国留学人员， 在国外实行生活费大包干的办法，参照我驻外使、 领事馆规定的公费留学人员开支标准执行，如国外不能资助往返国际旅费，则其旅费（人民币）由人员所在单位负担，国内工资照发。在职的获准出国自费留学人员， 自出境后的下一月起停发工资。
受聘出国讲学、技术指导、合作科研并在国外领取工资的人员， 原则上由派出单位参照国家教委、财政部（86）教外综字088号《出国教师生活待遇的有关规定》中经费包干标准执行。
上述人员所获资助费或工资，除按标准支付包干费用之外， 其他剩余部分归出国人员所在单位所有，并在出国留学协议书上明确经费处理办法。无外汇帐户的单位应在委对外司结算， 外汇额度由对外司代存并归人员所在单位使用，人民币则退回原单位。任何单位不得留存外汇现钞。
原机械部、兵器部发布的有关出国留学工作的规定与本规定相抵触的，以本规定为准。本规定自公布之日起施行。

附 出国留学人员协议书（参考样式）

具有法人资格的企事业单位（以下简称甲方）的法人代表＿＿同志委托本单位＿＿＿同志作为代理人， 与＿＿＿＿＿（单位）＿＿＿同志（以下简称乙方），就甲方派遣乙方出国学习事宜，签定如下协议：
第—条 甲方派遣乙方出国学习是根据培养人才和教学（科研）工作的需要安排的。乙方同意甲方的安排，志愿出国努力学习， 学成及时回国为祖国社会主义建设事业服务。
第二条 甲方派遣乙方自＿＿年＿＿月至＿＿年＿＿月，以＿＿身份，赴＿＿国学习。
第三条 甲方和乙方商定的学习内容是 。 乙方须达到的目标是 。 甲方指导乙方确定具体的学习计划。
第四条 在乙方出国学习期间，甲方指定专人，给予必要的业务指导。甲方对乙方在国内的直系亲属，按国内同类职工，给予必要的关心和帮助。
第五条 甲方根据国家的政策和规定， 明确乙方在如下方面享受的待遇：
（一）乙方系（国家公派或单位公派出国学习人员）；
（二）出国服装补助费（人民币 元）；
（三）出国国际旅费（人民币 元）；或提供往返国际机票；
（四）国外学习、生活费发给标准；
（五）在本协议书第二条规定期限内国内工资照发；
（六）在本协议书第二条规定期限内国内公职保留；
（七）其他待遇（如回国休假待遇，提供回国探亲旅费、 配偶出国探亲、子女随其出国等）。
第六条 甲方在乙方按期学成回国后， 负责乙方的工作安排和使用，并积极创造条件发挥乙方的作用。
第七条 乙方保证按本协议书第二、 三条规定在国外努力完成学习任务。其间， 每三个月（进修人员）或一个学期（研究生）向甲方书面报告一次思想、学习情况。
第八条 乙方抵达学习所在国后，即向我驻该国使、领馆报到。 乙方在国外期间继续享受中华人民共和国公民的权利， 履行中华人民共和国公民的义务，并严格遵守我国对出国学习人员的要求和规定。
第九条 乙方学习期满回国后，应在一个月内向甲方报到，交还护照，办理有关手续。 乙方须根据本协议书第三条的规定向甲方提交书面学习报告（或学位论文，科研成果等。）
第十条 乙方保证回国后至少在甲方工作 年。否则， 乙方（或其新任职单位）应根据其不履行协议的时间， 偿还甲方提供给乙方在国外学习期间的部分或全部费用。
第十—条 乙方无论因何种原因需延长在国外逗留期限或改变学习内容， 均应在本协议第二条规定的学习期限结束前三个月向甲方提出书面申请，经甲方同意后，方可办理有关手续。甲方收到申请后， 应在一个月内作出肯定或否定的答复。
第十二条 甲方将根据需要决定是否将本协议书副本提交乙方学习所在国的有关方面。
第十三条 乙方经甲方同意后， 确定 同志（家住 现在工作单位 ）为乙方出国学习的国内担保人，担保人的义务是，督促乙方按本协议要求努力完成学习任务，按期回国服务。必要时、 担保人要责成乙方承担法律责任。
第十四条 甲方违反本协议时， 乙方有权向甲方的上级主管部门提出申诉，要求甲方的上级主管部门责成甲方执行本协议。必要时， 可由司法部门起诉。
乙方违反本协议时，甲方将根据乙方违约的轻重程度和不同情况， 对乙方采取批评教育、停薪留职、开除公职、要求偿还有关费用、 要求乙方所在学习国的有关部门协助履行协议、向司法部门起诉等措施， 来追究乙方的责任。
第十五条 本协议自公证之日起生效。签字各方应保证执行。
本协议一式五份，甲方执两份，乙方和乙方的担保人各执一份。 甲方向乙方学习所在国的我驻外使、领馆提交一份备案。
甲方代表或
甲方代理人（签字） 乙方（签字）

甲方单位公章： 乙方担保人（签字）